上海离婚诉讼：第三者称共同经营收入，原配如何抗辩

「共同经营」四个字，到底对应哪一种法律关系

「他转给那个女人的钱，她说是一起做生意的分红，不是赠与，我还能要回来吗？」能，但要看你怎么打。第三者以「共同经营收入」抗辩的，法院不会仅凭几笔转账和几句陈述就认可，主张经营关系存在的一方，需要就出资、经营、账目、盈亏分配逐项举证；举证不能的，这笔钱通常仍按赠与处理，原配可以要求返还。上海盛沃律师事务所婚姻家事团队代理这类案件时，第一步往往不是争感情对错，而是把对方所谓的「经营」一条条摆到证据上核对。

「共同经营」是一个生活说法，落到法律上必须归入某个具体关系，否则无从审查。实践中常见的是三类：合伙合同关系、劳务或劳动关系、投资分红关系。三者的构成要件不同，需要证明的事实也完全不同，对方含糊其辞地把它们混在一起说，本身就是破绽。

《民法典》第九百六十七条：合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。

「共享利益、共担风险」这八个字是合伙的骨架。真做过生意的人，赚了怎么分、亏了怎么担，事先总有说法；出资从哪个账户出、货从谁手里进、账由谁记、税由谁报，都会留下痕迹。如果对方拿不出这些，只反复强调「我们关系好，口头说好的」，那这个「合伙」在法律上就很难成立。

劳务关系看的是另一方提供了什么劳动、按什么标准计酬、有没有考勤和管理；投资分红看的是有没有股权或份额登记、有没有分红决议、有没有完税凭证。这三条路，对方走哪一条，原配的抗辩重点就落在哪一条上。

举证责任落在谁身上，这是整场诉讼的分水岭

这类案件在诉讼形态上通常有两种：一种是原配起诉第三者，请求确认配偶的赠与行为无效并返还财产；另一种是第三者起诉原配的配偶索要「分成」，原配作为共同被告或第三人参加诉讼。无论哪一种，谁主张谁举证这条底线不会变。

《民事诉讼法》第六十七条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条：对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。

换句话说，主张「这是经营收入」的一方，要把他和原配配偶之间确实存在经营关系、确实产生了收益、这笔钱确实是分配款，证明到让法官内心确信的程度。达不到这个程度，抗辩就落空。

原配这一侧的举证义务相对轻，但并非没有。通常需要先完成三件事：证明款项来源于夫妻共同财产、证明收款方与配偶之间不存在正常业务往来、证明双方存在婚外不正当关系或其他无偿给予的背景。这三项一旦立住，压力就回到对方身上。上海法院在审理此类纠纷时，一般不会因为第三者提交了几份转账截图和一份事后补写的「合作协议」，就直接认定经营关系成立，仍会结合工商登记、纳税记录、资金往来的规律性综合判断。

三种常见说法的破绽，分别在哪里

对方的说辞听上去都差不多，但拆开看，每一种都有它绕不过去的地方。下面这张表，是实务中较为常见的对照。

这里要注意一个细节：很多所谓的「经营」，是配偶一方出钱、第三者挂名，或者干脆没有任何经营实体，只有转账记录。这类情形下，对方越强调「我们是一起做生意的」，越应该追问三个问题——生意叫什么名字、在哪里做、账本在哪里。答不上来，抗辩的可信度就大打折扣。

还有一种情况是事后补签。协议上的签字时间、纸张状态、有无第三方见证，都可以作为质证的切入点；必要时可申请对形成时间提出异议，由对方就协议的真实性进一步说明。

退一步讲，就算真有经营，钱也未必能这样给出去

假设对方确实能证明存在经营关系，原配也不必马上认输，还有两道防线。

《民法典》第一千零六十二条：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，为夫妻的共同财产：（一）工资、奖金、劳务报酬；（二）生产、经营、投资的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或者受赠的财产，但是本法第一千零六十三条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同财产，有平等的处理权。

第一道防线是处分权。生产经营的收益属于夫妻共同财产，非因日常生活需要而对共同财产作出重要处理决定，应当由夫妻双方协商一致。配偶一方未经对方同意，把大额款项支付给婚外异性，本身就侵害了原配的平等处理权。

《民法典》第一百五十三条第二款：违背公序良俗的民事法律行为无效。

《民法典》第一百五十七条：民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

第二道防线是公序良俗。如果款项的给付建立在婚外不正当关系之上，即便套上「分成」的名义，该行为仍可能被认定无效，取得的财产应当返还。名义与实质不符，是这类案件里法官最常识破的地方。

需要如实提示的是：如果对方确实能证明真实合伙、原配配偶确实参与经营并投入了时间与资金，法院也可能认定其中部分款项属于其应得的分成，返还范围会相应缩减。诉讼中不宜把话说满，把「全部返还」和「部分返还」两种结果都纳入预期，才是稳妥的准备方式。

开庭之前，把这些材料和动作准备到位

这类案件的胜负，多半在开庭前就定了。以下动作建议按顺序推进：

1. 固定款项清单。调取本人及配偶名下银行流水、微信与支付宝转账电子凭证，逐笔列明时间、金额、收款方实名信息与附言，做成表格。
2. 固定背景事实。整理聊天记录、通话录音、照片、出行记录等，用以说明款项给付的真实背景；取证方式要合法，不侵入他人住宅、不盗取账号。
3. 在答辩与庭审中明确否认经营关系，要求对方就合伙合意、出资、账目、盈亏分配举证，避免被对方牵着走。
4. 申请法院调查取证。包括对方及配偶的银行流水、工商档案、企业信用信息公示报告、个人所得税申报记录、社保缴纳记录。
5. 确定诉讼请求。以无权处分与违背公序良俗为由主张赠与无效、返还款项；同时在离婚诉讼中，视情况主张对方少分或不分财产。

手边应当备齐的材料，大致是这些：

• 结婚证或婚姻登记记录，用以证明财产取得的婚姻存续期间
• 配偶及本人银行流水，重点标注大额、连续、整数或带有特殊含义金额的转账
• 微信、支付宝转账电子凭证，含收款方实名认证信息
• 聊天记录、通话录音、书面承诺或保证材料
• 对方及配偶的工商登记、股东信息、企业年报
• 对方的个税申报与社保缴纳记录，用以核验是否存在真实用工或经营
• 房产、车辆、股权等财产线索，为后续保全与执行做准备

《民法典》第一千零九十二条：夫妻一方隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产，或者伪造夫妻共同债务企图侵占另一方财产的，在离婚分割夫妻共同财产时，对该方可以少分或者不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

最后说一句实在话。这类案子最怕两种心态：一种是听到「共同经营」就慌了，觉得钱要不回来；另一种是觉得只要对方出轨，钱就一定能一分不少地拿回。两种都偏离了实际。真正决定结果的，是转账记录能不能对上、对方的经营说法能不能自圆其说、证据链能不能形成闭环。

如果你正处在这样的处境，建议尽早把手上零散的转账截图、聊天记录整理成时间线，再找专业人士过一遍，判断哪些能作为证据、哪些还需要补强。上海盛沃律师事务所位于静安区铜仁路299号SOHO东海广场33楼，长期代理上海地区离婚诉讼与财产分割案件，可以先帮你把「对方可能怎么辩、我们怎么接」这条线捋清楚，再决定要不要起诉、什么时候起诉。