上海：分手协议约定的补偿，原配起诉能否认定赠与无效

先点破：这三种做法，最容易把返还的路走窄

先说结论：分手协议里约定给第三者的“补偿”，只要钱是从夫妻共同财产里出的，原配起诉主张该赠与无效并要求返还，在上海法院的审判实践中通常能得到支持。但支持不等于自动到手，很多原配输的不是道理，而是操作。

上海盛沃律师事务所婚姻家事律师在接待咨询时发现，最常见的三类错误做法是这样的。

错误一：只拿着分手协议去起诉，不查钱有没有真的付出去。协议只是约定，法院要看的是履行。钱没付、或者付了多少说不清，诉请金额就没有落脚点。有人拿着一份写着“补偿八十万”的协议来，结果流水里只有二十万，剩下的部分法院无从支持。

错误二：把出轨一方和第三者一起告，或者只告出轨一方。原配主张返还，钱的去向是第三者，被告一般应列接受款项的一方；出轨一方列为第三人更符合审判习惯。主体列错，轻则被要求变更，重则驳回起诉，白跑一趟。

错误三：只主张返还一半。不少人的逻辑是“夫妻共同财产一人一半，我只能要回属于我的那一半”。这个算法在实践中往往吃亏，后面会讲清楚为什么。

还有一种隐形的错误：急着先办离婚。离婚和追回赠与是两条线，先离不一定更好，有时反而让财产线索更难固定。

错在哪：分手协议不是护身符，赠与是否有效要看三层

第一层，看钱的性质。夫妻关系存续期间取得的工资、奖金、经营收益、投资收益，原则上属于夫妻共同财产，双方有平等的处理权。一方未经对方同意，把大额共同财产无偿给出去，属于无权处分。如果给的是婚前财产，或者夫妻之间书面约定归各自所有的财产，原配就不是这笔钱的共有人，主张无效的基础就不存在了。

第二层，看给钱的目的。为维系或者了断婚外关系而给付财物，与公序良俗相冲突，这类赠与通常被认定为无效。这里要注意，判断的是给付目的，不是协议名称。协议写成“经济帮助”“青春损失费”“合作分成”，法院仍会看背后到底是什么关系、什么原因。

第三层，看有没有真实对价。实践中确实存在例外：第三者与出轨方之间本来就有借款、真实的劳动报酬、共同经营的结算款，只是借着“分手”的名义一并处理。这种情况下，被认定为有效给付的可能性就明显上升。所以起诉前一定要把对方的抗辩想一遍，别指望法院替你排除。

还有一个常被忽略的点：分手协议里关于“不再联系”“放弃探视”“不得对外披露”这类涉及人身关系的条款，本身约束力有限，与财产给付条款要分开评价。协议部分无效，不影响对已付款项单独主张返还。

正确做法：三步走，外加一份证据清单

第一步，先把钱固定下来。调取近三年至五年的银行流水，重点看大额整数转账、备注为“补偿”“分手”的转账，以及通过微信、支付宝、亲属账户中转的款项。房产、车辆、名表、金饰一并列清单，能查到登记信息的先查登记信息。

第二步，确定被告和诉讼请求。被告一般列接受财物的一方，出轨一方列为第三人。诉请写清：确认某年某月某日给付XX元的行为无效，判令被告返还XX元并承担诉讼费。若给付的是房产或车辆，诉请写返还原物并协助办理过户登记。

第三步，立案与保全同步推进。起诉状、证据清单、身份材料备齐，向被告住所地或经常居住地法院递交。担心对方转移财产的，在立案时一并申请财产保全，提供担保。上海地区一审简易程序一般三个月内审结，普通程序六个月，复杂案件会更久。

这里要注意诉讼时效：三年，从原配知道或者应当知道这笔给付之日起算。很多人是离婚后整理流水才发现，时效从发现那天起算，不要因为“事情过去很久”就放弃。

材料清单可以照着准备：

• 结婚证、身份证，证明婚姻关系存续期间；
• 银行流水、微信支付宝转账凭证、取现记录；
• 分手协议原件或复印件、聊天记录、通话录音；
• 出轨一方出具的说明、承诺书（如有）；
• 房产、车辆登记信息、购车购房合同；
• 夫妻财产约定协议（如有，用于排除对方“个人财产”抗辩）。

诉请怎么写：四种常见情形的对照

同样是“分手补偿”，钱的来源和形态不同，法院的处理差别不小。下面这张表是本所律师整理的一般口径，具体案件仍要结合证据判断。

关于“只返还一半”的疑问，这里说清楚：夫妻共同财产在未分割前是一个整体，一方擅自处分全部款项，返还的对象也是全部，而不是机械地按一半计算。上海法院的多数判决支持全额返还，这一点对原配是有利的。

常见问题

分手协议里写了“补偿”，是不是一定无效？

不是。结论要看钱从哪来、为什么给。用夫妻共同财产、为婚外关系给付，通常无效；用个人财产给付，或者确实存在借款、劳动报酬等真实对价的，可能被认定有效。协议只是证据之一，不是定性依据。

钱已经被花掉了，还能要回来吗？

能主张，但要早动手。判决确认返还后，可以申请强制执行；对方名下没有财产的，执行会困难。所以立案时同步申请保全，比判决后再找财产有效得多。

不起诉，能不能只发律师函要求返还？

可以尝试，作用有限。律师函能固定主张、促成协商，但没有强制力，也不阻断对方转移财产的可能。金额较大、对方态度强硬的，直接起诉更稳妥。

最后几句实在话

分手协议补偿能不能被认定无效，答案不在协议的文字里，而在流水、时间、金额和关系这四样东西上。先查钱，再定人，后起诉，顺序别弄反。

上海盛沃律师事务所是2009年经上海市司法局批准设立的合伙制律所，位于静安区铜仁路299号SOHO东海广场33楼，长期代理上海地区婚姻家事案件。手里已经有协议或者转账记录的，建议带着材料先做一次证据梳理，再决定要不要打这场官司。