上海起诉第三者返还财产 保全担保费谁承担

起诉第三者返还夫妻共同财产时，申请财产保全所产生的担保费，原则上由申请保全的一方先行支付，最终能否转由第三者承担，法律并无明文规定。结合上海法院的审判实践，交给法院的保全申请费属于诉讼费用，由败诉方负担；而支付给保险公司或担保公司的担保费，多数案件判由申请人自行承担，只有在被告存在明显恶意转移财产等情形时，法院才可能酌情支持。上海盛沃律师事务所长期代理此类纠纷，下面按事情发展的顺序，把每个阶段的要点拆开讲。

发现转账记录那天起，先分清两笔账

夫妻共同财产不是谁先转到谁名下就归谁。婚姻关系存续期间取得的工资、奖金、投资收益、知识产权收益等，除法律另有规定或双方另有约定外，归夫妻共同所有，双方享有平等的处理权。

《民法典》第一千零六十二条：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，为夫妻的共同财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金、劳务报酬；（二）生产、经营、投资的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或者受赠的财产，但是本法第一千零六十三条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同财产，有平等的处理权。

非因日常生活需要处分共同财产，应当协商一致。一方擅自把大额款项、房产、车辆赠与第三者，属于无权处分；以维持不正当关系为目的的赠与，同时违背公序良俗。实践中，法院通常认定该赠与行为无效，第三者应当返还。

这个阶段要做的，是把“赠与”固定成可以证明的事实：银行流水、微信与支付宝转账记录、购房购车合同及付款凭证、出行与住宿记录、聊天记录与录音。清单越细，后面保全的范围和返还的金额就越清楚。

起诉第三者，为什么往往要同时申请保全？

这类案件的被告，常在收到风声后迅速处置名下财产。等到判决生效再去执行，账户已空、房子已过户，胜诉判决容易落空。所以立案时一并申请财产保全，是常规动作。

保全需要担保，这一点绕不开。

《民事诉讼法》第一百零三条第二款、第三款：人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

担保的作用在于，一旦保全错误给被申请人造成损失，有相应财产可供赔偿。申请人不必因此紧张，但要有准备：担保是有成本的，而这个成本最终落在谁头上，是另一个问题。

担保方式怎么选，成本差在哪里

担保不止一种形式，法院的接受程度和实际支出差别不小。

• 现金担保：按保全金额全额或一定比例存入法院账户，最稳妥，但资金占用大，案件周期内无法动用；
• 保全责任保险：向保险公司投保，保费通常按保全金额的一定比例计收，实务中常见千分之一至百分之一的区间，具体看核保结论与案件类型，前期支出低，但保费不退还；
• 担保公司保函：费率与保险接近，需要提前确认承办法院是否认可该机构出具的保函；
• 不动产或车辆担保：需评估并办理抵押登记，流程较长，适合名下有不便变现房产的当事人。

选哪一种，先问立案窗口和承办法官。有的法院对保险公司资质有名单要求，有的不接受外地机构出具的保函。这些细节不提前确认，材料来回补正，耽误的是保全时机。

判决书里那笔保全费用，最终落在谁头上

判决书尾部通常有一栏“案件受理费及保全费负担”。不少当事人看到“保全费由原告负担”就想不通：明明是对方转移财产，为什么由我出钱？这里要先拆开两个概念。

一是保全申请费。这笔钱交给法院，属于诉讼费用。按《诉讼费用交纳办法》的计算标准，财产数额超过10万元的部分按0.5%交纳，但最高不超过5000元。它由申请人预交，最终按败诉方负担的原则处理，原告全部胜诉的，一般由被告负担。

二是保全担保费，即支付给保险公司或担保公司的保费、保函费。它不是诉讼费用，法律和司法解释都没有规定由败诉方负担。上海地区的一般执行口径是：既无合同约定、也无法律依据的，由申请保全的一方自行承担。

也有获得支持的情形。赠与行为无效由第三者与配偶一方的行为直接导致，申请人为此支出的担保费，性质上属于维护自身财产权益的合理支出。部分案件中，法院会结合被告是否恶意转移财产、保全是否实际避免了财产流失、赠与金额大小等因素，酌情判令由被告负担。本所婚姻家事律师在实务中发现，这类主张能否被采纳，个案差异明显，不宜按必然结果来预期。

还有一个容易被忽略的点：如果被保全的财产本身足以覆盖判决金额，被告因保全所受损失很小，法院把担保费转由被告承担的意愿也相对有限。

从立案到执行，几个不能错过的时限

流程上，几个时间点要盯紧。

1. 采取诉前保全的，法院采取措施后三十日内必须起诉，逾期解除保全；
2. 保全裁定作出后立即执行，申请人应尽快提供明确的财产线索，账户、房产、车辆、股权、理财产品分别对应不同的协助执行单位；
3. 保全有期限，银行存款一般一年，动产两年，不动产及其他财产权三年，需要继续保全的应在期限届满前提交续行申请，错过就要重新排期；
4. 案件审结进入执行后，保全措施转为执行中的查封、冻结，不必重新申请，但要主动与执行法官对接。

另外，申请保全有错误造成被申请人损失的，申请人要承担赔偿责任。所以申请之前，对赠与事实和金额要有基本把握，不宜凭猜测大面积查封。

几个常被追问的问题

保全担保费一定要原告自己出吗？

不是一定，但默认如此。没有约定和法定依据时，法院通常不支持转由被告负担。想争取，需要在起诉状或代理意见中明确列为损失主张，并说明被告的过错程度与保全的必要性。

只起诉第三者，还是把配偶一起列为被告？

一般建议一并列为被告。查明赠与事实与款项性质，需要赠与实施者到庭陈述；返还后的财产归属，往往还要在离婚或婚内财产分割中一并处理，程序分开走容易反复。

保全申请费可以退吗？

可以，但退的是多交部分或按判决负担的部分。原告胜诉后，法院在判决中确定由被告负担，实际结算通过执行程序或诉讼费退费流程完成，不是当庭退还。

回到最初的问题：起诉第三者返还财产，保全担保费最后谁承担？结论并不轻松——多数情况下由申请人自己承担，少数案件可以争取由第三者负担。真正决定结果的，不是道理讲得多充分，而是证据是否扎实、保全是否必要、主张是否在诉讼请求中明确提出。

上海盛沃律师事务所是2009年经上海市司法局批准设立的合伙制律所，位于静安区铜仁路299号SOHO东海广场33楼，长期代理上海地区离婚诉讼、财产分割、抚养权及婚姻家事案件。向第三者追回财产的纠纷，往往同时牵扯婚姻关系的走向、证据的合法性与保全时机，建议在起诉前把方案理清楚，再决定先走哪一步。