上海原配起诉第三者追回钱款，配偶会少分财产吗

原配起诉第三者追回钱款，和离婚时让配偶少分财产，是两件可以同时做、但必须分开做的事。钱能不能追回来，看的是配偶送出去的钱是不是夫妻共同财产、这个赠与行为是否违背公序良俗；配偶能不能少分，看的是他有没有隐藏、转移、挥霍共同财产，或者是否构成与他人同居这类过错。上海盛沃律师事务所婚姻家事团队代理的案件里，最常见的遗憾往往不是打不赢，而是当事人把这两件事搅成了一团——证据用错了地方，或者该主张的时候没主张。

这三种做法，最容易让原配两头落空

只告第三者，把配偶撇在一边

不少人心里憋着一口气，觉得“都是那个人的错”，起诉时只把第三者列为被告，配偶一个字不提。这样做看似解气，实际埋了两个隐患：一是钱的来源、转账的用途说不清楚，法官没法判断这笔钱是不是夫妻共同财产；二是离婚时主张少分财产，需要证明配偶有隐藏、转移、挥霍共同财产的行为，而这个证据恰恰要在前一个案子里固定下来。

以为“出轨就得净身出户”

这是问得最多、也最容易失望的一个想法。法律上并没有“净身出户”这四个字，出轨也不等于财产全归另一方。可以主张的是“少分”和“损害赔偿”，具体少多少，由法官根据过错程度、财产状况、照顾子女和女方权益等因素裁量。

证据靠“偷”、靠“闹”

闯进第三者家里拍视频、在配偶车上装定位、找人黑进对方手机导聊天记录……这些手段拿到的材料，很可能因为侵害他人隐私、非法侵入住宅而不被采纳，反过来还可能让自己成为被告。实践中常见的情况是，证据越“猛”，越容易在质证环节被排除。

错在哪：追回赠与和离婚分财产，本来就是两条线

先说第一条线。婚后挣的钱，原则上都是夫妻共同财产，双方有平等的处理权。配偶把大额款项、房、车送给第三者，既没经过你同意，也不是“日常生活需要”，属于无权处分；同时这种基于婚外关系的赠与，违背公序良俗，法院通常会认定赠与行为无效，第三者应当返还。打个比方，这笔钱像是被人从你们共同的账户里舀走的一瓢水，追回来以后，水还是倒回那个共同账户，而不是直接装进你的口袋。

第二条线才是离婚时的财产分割。这里有一个很关键的条文：

《民法典》第一千零九十二条：夫妻一方隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产，或者伪造夫妻共同债务企图侵占另一方财产的，在离婚分割夫妻共同财产时，对该方可以少分或者不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

把大额共同财产赠与第三者，通常会被认定为“挥霍”或者“转移”。再加上《民法典》第一千零八十七条规定的照顾无过错方权益原则，以及第一千零九十一条规定的离婚损害赔偿（重婚、与他人同居等情形），无过错方是可以同时主张少分财产和赔偿的。这里要注意，“可以少分”不等于“一定少分”，更不等于“全部归你”。上海法院的一般执行口径是，少分的比例与过错程度、转移金额大小挂钩，情节严重、金额巨大的，少分幅度才会明显。

正确的顺序，大概是这样走的

1. 先把证据固定下来。银行流水、微信支付宝转账记录、购房购车合同、聊天记录、共同居住的物业或租房记录，能留的都留。拿不到的材料，起诉后可以申请法院调查取证或者签发调查令。取证手段要合法，别让自己从原告变成被告。
2. 把钱的性质和数额理清楚。婚前的个人财产、婚后共同财产要分开看；几百块的吃饭、买衣服这类日常消费，法院一般不支持返还，能追的通常是大额转账、房、车、奢侈品这类明显超出日常需要的支出。
3. 起诉第三者，把配偶列为共同被告或第三人。案由一般是确认赠与行为无效、返还财产。上海不同法院在被告列法上做法略有差异，立案前最好先确认清楚，免得被裁定驳回再重新起诉，白耗几个月。
4. 离婚诉讼里一并提出少分财产和损害赔偿。这两项要在离婚案件中说，别等判决离完再回头主张，难度会大很多。财产线索、过错证据都可以在这时提交。
5. 离完婚才发现新线索，还有补救机会。依据第一千零九十二条后半句，可以另行起诉请求再次分割；诉讼时效从发现之日起算三年。

还有哪些细节，容易被忽略？

关于钱能不能全追回来。实践中，法院支持返还的通常是能够证明的大额赠与部分。如果第三者能证明其中有借款、有正常生意往来，或者部分款项用于双方共同消费，这部分可能被扣除。所以起诉金额不要拍脑袋，按流水一笔笔对。

关于时效。返还财产的请求适用三年诉讼时效，从你知道或者应当知道之日起算。很多人是在离婚两三年后翻旧手机才发现转账记录，这时候要先算清楚有没有过时效。

关于“少分”到底能少多少。本所婚姻家事律师在实务中发现，当事人对这个数字的期待往往偏高。上海地区的一般做法是，在正常均等分割的基础上向无过错方倾斜，幅度视情节而定，同时还会考虑子女抚养、住房来源等因素。想要争取更有利的结果，靠的是证据的完整度，而不是情绪。

常见问题

第三者说钱已经花完了，还能追回来吗？

能主张，但要看情况。赠与行为被认定无效后，返还义务就产生了，钱花没花掉是第三者自己的事，不影响返还责任。只不过如果对方名下确实没有可供执行的财产，判决拿到手也可能执行不到位。所以起诉时一并申请财产保全，往往比判决本身更重要。

只想追回钱，暂时不想离婚，可以吗？

可以。追回赠与和离婚是独立的两个诉讼，不离婚也能起诉第三者要求返还。但要注意，不离婚就意味着暂时无法主张“少分财产”，只能先把钱追回来，放进夫妻共同财产的池子里。

离婚后才发现配偶给第三者转过钱，还来得及吗？

来得及，但要抓紧。一条路是起诉第三者要求返还，受三年诉讼时效限制；另一条路是依据第一千零九十二条请求再次分割夫妻共同财产。两条路可以同时走，建议先做一次完整的财产线索梳理，再决定起诉顺序。

说到底，原配起诉第三者追回钱款，和离婚时让配偶少分财产，是一套组合动作，不是一招制敌。证据要合法、时机要赶早、主张要放对地方，这三件事做到了，结果通常不会太差。上海盛沃律师事务所位于静安区铜仁路299号SOHO东海广场33楼，长期代理上海地区离婚诉讼、财产分割、抚养权等婚姻家事案件。如果你正卡在“先追钱还是先离婚”这一步，可以带着手上的材料来所里聊一聊，先把顺序理清楚，再决定怎么走。